Are non distributed profits of foreign subsidiaries “other income” under tax treaties ?
Les bénéfices non distribués d’une filiale étrangère: des revenus innommés ?
Résumé
Since it was redrafted in 2005, Article 209 B of the French General Tax Code deems that the profits of a controlled foreign subsidiary located in a low-tax jurisdiction are distributed and are therefore taxed in France as income from transferable securities. Interpreting terms undefined in the France/Mauritius DTC by reference to domestic law, the French Supreme administrative Court qualified this income under the “other income” treaty clause, thereby acknowledging France's jurisdiction as the State of residence of the parent company. While this solution reflects the evolution of the OECD model commentaries and is consistent with customary international law and the constitutional framework, it nonetheless raises the question of the limits of application of the “other income” clause and of an alternative classification of such income under tax treaty law.
Depuis sa réécriture en 2005, l’article 209 B du CGI permet de présumer la distribution des bénéfices d’une filiale étrangère contrôlée située dans un État à fiscalité privilégiée et de les imposer en France comme revenus de capitaux mobiliers de la société mère passible de l’impôt sur les sociétés en France. Interprétant les termes non définis par la convention franco-mauricienne par renvoi au droit interne, le Conseil d’État qualifie ces revenus au titre de la clause résiduelle relative aux « autres revenus », reconnaissant ainsi la compétence de la France en tant qu’État de résidence de la société mère. Si cette solution reflète l’évolution des commentaires du modèle OCDE et est conforme au droit international coutumier et à la hiérarchie des normes, elle soulève néanmoins une réflexion sur les limites de l’utilisation de la clause-balai et sur une classification conventionnelle alternative de ces revenus.
Mots clés
- Droit fiscal
- Plus-value
- 209 B
- Revenus non dénommés
- Revenus innommés
- Clause balai
- Convention internationale
- Évasion fiscale
- Revenus de capitaux mobiliers
- Bénéfices réalisés à l'étranger
- Régime fiscal privilégié
- Règles CFC
- SEC
- Société étrangère contrôlée
- Abus (Dispositifs anti-)
- Controlled foreign companies
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